A la vista de que Telefónica va a comercializar activamente a nivel minorista las modalidades ADSL TOP y PREMIUM+ con una cobertura amplia, no cabe duda de que deben incorporarse dichas modalidades a la oferta existente de servicios mayoristas de banda ancha, sin tener que esperar a la resolución final del expediente de revisión de dicha oferta de referencia, a fin de que los operadores estén en condiciones de poder competir con Telefónica en la oferta de dichos servicios minoristas.
Según la resolución de la CMT, dado que las ofertas que incluyen servicios de acceso ADSL TOP y ADSL PREMIUM+ se encuentran en una situación especial y su lanzamiento fue permitido, como se explicó en la resolución de 4 de noviembre de 2005, en razón de la limitación de su cobertura y fue previo a la Resolución de 1 de junio de 2006 en el que se establece la obligación de que todas las ofertas minoristas dispongan de un servicio mayorista de acceso indirecto que permita su replicabilidad (es claro que la replicabilidad de estas ofertas quedaba garantizada a través del acceso directo al bucle ya que la cobertura estaba limitada justamente a esas zonas con presencia de operadores ULL). Posteriormente, la propia TESAU incluyó en su propuesta de oferta de referencia las modalidades de acceso indirecto ADSL TOP y ADSL PREMIUM+, que están siendo objeto de examen por esta Comisión junto con el resto de su propuesta de oferta de referencia.
En consecuencia, está garantizada la apariencia de buen derecho de la adopción de una medida cautelar para incorporar a la oferta de servicios mayoristas de banda ancha las dos nuevas modalidades. No obstante, es pertinente precisar dos aspectos de la oferta mayorista: cobertura y precio.
Cobertura del servicio
De acuerdo con las obligaciones impuestas en la Resolución por la que se analiza el mercado de acceso mayorista de banda ancha (Mercado 12), las zonas de cobertura de los servicios mayoristas objeto de la presente medida cautelar deben ser al menos las del servicio minorista de TESAU. En efecto, la obligación de no discriminación impuesta a TESAU en tanto que operador declarado con poder significativo de mercado, implica necesariamente que debe ofrecer a sus competidores servicios mayoristas de cobertura no inferior a la de sus ofertas dirigidas al mercado minorista.
TESAU está en condiciones de ofrecer acceso mayorista ADSL IP a 10 MB (TOP) y a 20 MB (PREMIUM+) en toda ubicación en la que dispone de DSLAMs IP de nueva generación equipados con interfaz Gigabit Ethernet. En cambio, la disponibilidad en todas las ubicaciones de la cobertura del servicio GigADSL de estas modalidades, cuya velocidad descendente máxima supera las características de las modalidades existentes, podría tener un impacto en la red que desaconseja introducir este tipo de obligaciones mediante medida cautelar.
En efecto, consideración aparte merecen las ubicaciones en las que TESAU no dispone de DSLAMs IP con interfaz Gigabit Ethernet IP sino únicamente de DSLAMs ATM adaptados a las características de los servicios previamente existentes de hasta 7,3 Mb/s y que no ha previsto equipar para ofrecer los servicios de mayores prestaciones que aquí se analizan. Si se obligara a TESAU a una ampliación de la cobertura de las ofertas de 10 y 20 Mb/s que abarcara esas ubicaciones, se le estarían imponiendo inversiones adicionales en una tecnología que no es la de su elección para la extensión de su red. Se trata por ello de una medida cuya proporcionalidad deberá examinarse en el transcurso del expediente con el fin de dilucidar si está justificado que estos servicios se implanten en toda la cobertura del servicio GigADSL. Por ello la presente medida cautelar debe limitarse a introducir modalidades mayoristas de cobertura no inferior en ningún caso a la de los servicios minoristas relacionados.
Adicionalmente, los operadores que deseen contratar estas modalidades del servicio mayorista para ofrecerlas en el mercado deberán conocer con exactitud el ámbito de cobertura que alcanzan, por lo que debe instarse a TESAU a informar debidamente de las centrales en las que estará disponible el servicio.
Servicio regional y servicio nacional
En consonancia con lo anterior, dado que no se considera justificado imponer, en sede cautelar, la disponibilidad de las modalidades de referencia en las ubicaciones equipadas con los DSLAMs de tecnología ATM, no resultaría coherente obligar a incluir dichas modalidades en el servicio GigADSL, el actual servicio de nivel regional, puesto que se basa precisamente en la entrega mediante tecnología ATM de los servicios ofrecidos por dichos DSLAMS ATM.
Tampoco es conveniente resolver en este momento procedimental acerca de las características precisas que debe poseer un servicio regional eventualmente destinado a sustituir al actual servicio GigADSL o sobre la idoneidad del servicio regional de 7 puntos basado en ADSL-IP planteado por TESAU. Por ello la presente medida cautelar debe quedar restringida al servicio de nivel nacional, ADSL-IP y será en la resolución final del expediente donde se diriman estos aspectos.
No obstante, resulta claro que en la fijación de precios debe tenerse en cuenta que los operadores van a disponer únicamente del servicio de nivel nacional, en el sentido de que una aproximación excesivamente prudente a los costes de prestación de los servicios podría dar lugar a unos niveles de precios incoherentes con la propia oferta minorista de TESAU.
Precios aplicables
En virtud de la obligación vigente tras el análisis del Mercado 12, los servicios mayoristas deben ofrecerse a precios que cumplan con el criterio de orientación a costes.
La propuesta de TESAU planteaba para las modalidades ADSL IP TOP y ADSL IP PREMIUM+ unas cuotas mensuales por conexión respectivamente de 35,33 y 120,20 euros pero no ha aportado información alguna que acredite que se trata de precios orientados a costes. Más bien al contrario, en respuesta a un requerimiento de información sobre, entre otros aspectos, la motivación de los precios planteados en su propuesta, TESAU expone que “ha intentado buscar una coherencia en los precios propuestos para el servicio nacional y regional, teniendo en cuenta los actuales precios de los servicios minoristas y mayoristas existentes.” Así pues, difícilmente puede considerarse acorde con el principio de orientación a costes la propuesta de TESAU en que ha primado la continuidad con los precios vigentes y la vinculación con los precios minoristas.
A mayor abundamiento, los precios propuestos por TESAU son superiores a los que se obtienen por medio del enfoque retail-minus que ha utilizado en otras ocasiones esta Comisión. En efecto, la aplicación a los precios minoristas de las modalidades TOP y PREMIUM+ del cálculo retail-minus lleva a los siguientes resultados.
